Что делать, если работодатель подал документы для ВКС, а иностранный гражданин не въехал в РФ

Статью подготовила Макарова Ольга, юрист Конфиденс Групп

Наём иностранных граждан в РФ предполагает определенный набор сложных действий и этапов, которые, в свою очередь, имеют массу нюансов. Зачастую не все работодатели знают о них, что может привести к весьма серьезным последствиям.

В данной статье мы как раз хотели бы разъяснить, как избежать ошибок при найме иностранной рабочей силы.

Разберем ситуацию, когда работодатель подал документы на оформление разрешения на работу для ВКС, уведомил МВД о заключении трудового договора, а иностранный гражданин не въехал на территорию РФ.

Для того, чтобы подать документы на разрешение на работу высококвалифицированного специалиста работодатель должен предоставить в территориальное подразделение МВД уже заключенный трудовой договор, вступление в силу которого обусловлено получением разрешения на работу. Так как договор с иностранным работником заключен, уведомление об этом работодатель должен подать в территориальное подразделение МВД в срок, не превышающий 3-х рабочих дней, следующих за датой заключения такого договора (п. 8 ст. 13 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ).

Датой заключения договора является дата его непосредственного подписания сторонами - таким образом, у работодателя есть не более 3-х рабочих дней с момента подписания договора для подачи уведомления о заключении трудового договора.
Однако, бывают случаи, когда, по каким-либо причинам после подписания трудового договора иностранный гражданин отказывается от работы, а также не въезжает на территорию РФ.

В соответствии с законом у работодателя нет возможности расторгнуть или прекратить действие трудового либо гражданско-правового договора, который был заключен, но не вступил в законную силу. На основании трудового кодекса РФ его можно только аннулировать, при этом законодательством не предусмотрена такая процедура как уведомление об аннуляции трудового договора. Существует только процедура уведомления о заключении/расторжении трудового либо гражданско-правового договора с иностранным гражданином.

У работодателя возникает в таком случае вопрос, что делать с ранее поданными документами, какие дополнительные действия необходимо предпринять, а также какие миграционные риски могут наступить в такой ситуации.

Однозначно ответить на вопрос, что должен сделать работодатель, МВД не может. Разные подразделения МВД дают отличающиеся рекомендации для решения сложившейся ситуации.

УВМ ГУ МВД по Московской области категоричны в предоставлении работодателем уведомления о расторжении трудового договора, при этом не могут назвать, какую дату мы должны указать в форме соответствующего уведомления.

Сотрудники УВМ ГУ МВД по г. Москве солидарны в необходимости подавать уведомление о расторжении трудового договора, но с «открытыми датами». Одновременно с этим рекомендуется подавать сопроводительные письма в свободной форме для внесения информации в базу ГУ МВД РФ.

Очевидно, что у УВМ МВД РФ нет оснований обязывать работодателя подавать уведомления о расторжении трудового договора, писать информационные письма или иным другим способом информировать о факте невъезда или невыхода на работу иностранного гражданина, с которым был заключен трудовой договор и подано уведомление о его заключении. Но для того, чтобы избежать в будущем проблем с привлечением иностранных работников, мы все же рекомендуем информировать МВД о таких фактах путем направления письма в свободной форме с описанием ситуации.

В случае, если работодатель решит не предпринимать никаких действий, какой-либо ответственности в такой ситуации не предусмотрено, однако существует ряд трудностей, с которыми работодатель может столкнуться в будущем, учитывая то, что в базе данных МВД будет "висеть" информация о заключенном трудовом договоре с данным иностранным сотрудником.

В частности, могут возникнуть сложности в привлечении иностранного работника на аналогичную должность. Так, к примеру, если работодатель подал документы ранее на оформление разрешения на работу ВКС на должность генерального директора предприятия, заключив трудовой договор и подав уведомление о заключении трудового договора, а генеральный директор не въехал в РФ, компания, соответственно, вынуждена вновь подать документы на оформление разрешения на работу на нового генерального директора. В таком случае в базе данных МВД будут значиться 2 заключенных трудовых договора на одну и ту же должность, что, в свою очередь, однозначно вызовет вопросы у сотрудников МВД.

Кроме того, на данный момент основной причиной отказа в выдаче разрешений на привлечение иностранной рабочей силы со стороны МВД называется несоответствие между заявленной численностью иностранных работников организации, указанной при подаче в заявлении на оформление разрешения на привлечение иностранной рабочей силы и сведениях, содержащихся в базе МВД. Работодатель уверен, что иностранный гражданин, который попал в вышеописанную ситуацию, не является сотрудником организации, но база данных МВД приплюсует его к общему количеству работающих иностранных граждан в организации - таким образом, данные работодателя и данные МВД будут расходиться.

При возникновении подобных ситуаций для минимизации всевозможных рисков мы рекомендуем обращаться к профессиональным практикующим юристам за консультацией.